《關于辦理(lǐ)商業賄賂刑事(shì)案件适用(yòng)法律若幹問題的意見》的通知(zhī)
爲依法懲治商業賄賂犯罪，根據刑法有關規定，結合辦案工(gōng)作(zuò)實際，現(xiàn)就辦理(lǐ)商業賄賂刑事(shì)案件适用(yòng)法律的若幹問題，提出如下(xià)意見:
一、商業賄賂犯罪涉及刑法規定的以下(xià)八種罪名:(1)非國家工(gōng)作(zuò)人員受賄罪(刑法第一百六十三條);(2)對(duì)非國家工(gōng)作(zuò)人員行賄罪(刑法第一百六十四條);(3)受賄罪(刑法第三百八十五條);(4)單位受賄罪(刑法第三百八十七條);(5)行賄罪(刑法第三百八十九條);(6)對(duì)單位行賄罪(刑法第三百九十一條);(7)介紹賄賂罪(刑法第三百九十二條);(8)單位行賄罪(刑法第三百九十三條)。
二、刑法第一百六十三條、第一百六十四條規定的“其他(tā)單位”，既包括事(shì)業單位、社會(huì)團體、村民委員會(huì)、居民委員會(huì)、村民小(xiǎo)組等常設性的組織，也(yě)包括爲組織體育賽事(shì)、文(wén)藝演出或者其他(tā)正當活動而成立的組委會(huì)、籌委會(huì)、工(gōng)程承包隊等非常設性的組織。
三、刑法第一百六十三條、第一百六十四條規定的“公司、企業或者其他(tā)單位的工(gōng)作(zuò)人員”，包括國有公司、企業以及其他(tā)國有單位中的非國家工(gōng)作(zuò)人員。
四、醫(yī)療機構中的國家工(gōng)作(zuò)人員，在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用(yòng)衛生材料等醫(yī)藥産品采購活動中，利用(yòng)職務上(shàng)的便利，索取銷售方财物，或者非法收受銷售方财物，爲銷售方謀取利益，構成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規定，以受賄罪定罪處罰。
醫(yī)療機構中的非國家工(gōng)作(zuò)人員，有前款行爲，數額較大(dà)的，依照刑法第一百六十三條的規定，以非國家工(gōng)作(zuò)人員受賄罪定罪處罰。
醫(yī)療機構中的醫(yī)務人員，利用(yòng)開(kāi)處方的職務便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用(yòng)衛生材料等醫(yī)藥産品銷售方财物，爲醫(yī)藥産品銷售方謀取利益，數額較大(dà)的，依照刑法第一百六十三條的規定，以非國家工(gōng)作(zuò)人員受賄罪定罪處罰。
五、學校及其他(tā)教育機構中的國家工(gōng)作(zuò)人員，在教材、教具、校服或者其他(tā)物品的采購等活動中，利用(yòng)職務上(shàng)的便利，索取銷售方财物，或者非法收受銷售方财物，爲銷售方謀取利益，構成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規定，以受賄罪定罪處罰。
學校及其他(tā)教育機構中的非國家工(gōng)作(zuò)人員，有前款行爲，數額較大(dà)的，依照刑法第一百六十三條的規定，以非國家工(gōng)作(zuò)人員受賄罪定罪處罰。
學校及其他(tā)教育機構中的教師，利用(yòng)教學活動的職務便利，以各種名義非法收受教材、教具、校服或者其他(tā)物品銷售方财物，爲教材、教具、校服或者其他(tā)物品銷售方謀取利益，數額較大(dà)的，依照刑法第一百六十三條的規定，以非國家工(gōng)作(zuò)人員受賄罪定罪處罰。
六、依法組建的評标委員會(huì)、競争性談判采購中談判小(xiǎo)組、詢價采購中詢價小(xiǎo)組的組成人員，在招标、政府采購等事(shì)項的評标或者采購活動中，索取他(tā)人财物或者非法收受他(tā)人财物，爲他(tā)人謀取利益，數額較大(dà)的，依照刑法第一百六十三條的規定，以非國家工(gōng)作(zuò)人員受賄罪定罪處罰。
依法組建的評标委員會(huì)、競争性談判采購中談判小(xiǎo)組、詢價采購中詢價小(xiǎo)組中國家機關或者其他(tā)國有單位的代表有前款行爲的，依照刑法第三百八十五條的規定，以受賄罪定罪處罰。
七、商業賄賂中的财物，既包括金(jīn)錢(qián)和(hé)實物，也(yě)包括可以用(yòng)金(jīn)錢(qián)計(jì)算(suàn)數額的财産性利益，如提供房屋裝修、含有金(jīn)額的會(huì)員卡、代币卡(券)、旅遊費用(yòng)等。具體數額以實際支付的資費爲準。
八、收受銀行卡的，不論受賄人是否實際取出或者消費，卡内的存款數額一般應全額認定爲受賄數額。使用(yòng)銀行卡透支的，如果由給予銀行卡的一方承擔還款責任，透支數額也(yě)應當認定爲受賄數額。
九、在行賄犯罪中，“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取違反法律、法規、規章或者政策規定的利益，或者要求對(duì)方違反法律、法規、規章、政策、行業規範的規定提供幫助或者方便條件。
在招标投标、政府采購等商業活動中，違背公平原則，給予相關人員财物以謀取競争優勢的，屬于“謀取不正當利益”。
十、辦理(lǐ)商業賄賂犯罪案件，要注意區(qū)分賄賂與饋贈的界限。主要應當結合以下(xià)因素全面分析、綜合判斷:(1)發生财物往來(lái)的背景，如雙方是否存在親友關系及曆史上(shàng)交往的情形和(hé)程度;(2)往來(lái)财物的價值;(3)财物往來(lái)的緣由、時(shí)機和(hé)方式，提供财物方對(duì)于接受方有無職務上(shàng)的請(qǐng)托;(4)接受方是否利用(yòng)職務上(shàng)的便利爲提供方謀取利益。
十一、非國家工(gōng)作(zuò)人員與國家工(gōng)作(zuò)人員通謀，共同收受他(tā)人财物，構成共同犯罪的，根據雙方利用(yòng)職務便利的具體情形分别定罪追究刑事(shì)責任:
(1)利用(yòng)國家工(gōng)作(zuò)人員的職務便利爲他(tā)人謀取利益的，以受賄罪追究刑事(shì)責任。
(2)利用(yòng)非國家工(gōng)作(zuò)人員的職務便利爲他(tā)人謀取利益的，以非國家工(gōng)作(zuò)人員受賄罪追究刑事(shì)責任。
(3)分别利用(yòng)各自(zì)的職務便利爲他(tā)人謀取利益的，按照主犯的犯罪性質追究刑事(shì)責任，不能(néng)分清主從(cóng)犯的，可以受賄罪追究刑事(shì)責任。
全國法院審理(lǐ)經濟犯罪案件工(gōng)作(zuò)座談會(huì)紀要
三、關于受賄罪
(一)關于“利用(yòng)職務上(shàng)的便利”的認定
刑法第三百八十五條第一款規定的“利用(yòng)職務上(shàng)的便利”，既包括利用(yòng)本人職務上(shàng)主管、負責、承辦某項公共事(shì)務的職權，也(yě)包括利用(yòng)職務上(shàng)有隸屬、制約關系的其他(tā)國家工(gōng)作(zuò)人員的職權。擔任單位領導職務的國家下(xià)作(zuò)人員通過不屬自(zì)己主管的下(xià)級部門(mén)的國家工(gōng)作(zuò)人員的職務爲他(tā)人謀取利益的，應當認定爲“利用(yòng)職務上(shàng)的便利” 爲他(tā)人謀取利益。
(二)“爲他(tā)人謀取利益”的認定
爲他(tā)人謀取利益包括承諾、實施和(hé)實現(xiàn)三個階段的行爲。隻要具有其中一個階段的行爲，如國家工(gōng)作(zuò)人員收受他(tā)人财物時(shí)，根據他(tā)人提出的具體請(qǐng)托事(shì)項，承諾爲他(tā)人謀取利益的，就具備了(le)爲他(tā)人謀取利益的要件。明(míng)知(zhī)他(tā)人有具體請(qǐng)托事(shì)項而收受其财物的，視(shì)爲承諾爲他(tā)人謀取利益。
(三)“利用(yòng)職權或地位形成的便利條件”的認定
刑法第三百八十八條規定的“利用(yòng)本人職權或者地位形成的便利條件”，是指行爲人與被其利用(yòng)的國家工(gōng)作(zuò)人員之間在職務上(shàng)雖然沒有隸屬、制約關系，但(dàn)是行爲人利用(yòng)了(le)本人職權或者地位産生的影響和(hé)一定的工(gōng)作(zuò)聯系，如單位内不同部門(mén)的國家工(gōng)作(zuò)人員之間、上(shàng)下(xià)級單位沒有職務上(shàng)隸屬、制約關系的國家工(gōng)作(zuò)人員之間、有工(gōng)作(zuò)聯系的不同單位的國家工(gōng)作(zuò)人員之間等。
(四)離職國家工(gōng)作(zuò)人員收受财物行爲的處理(lǐ)
參照《最高(gāo)人民法院關于國家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務上(shàng)的便利爲他(tā)人謀取利益離退休後收受财物行爲如何處理(lǐ)問題的批複》規定的精神，國家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務上(shàng)的便利爲請(qǐng)托人謀取利益，并與請(qǐng)托人事(shì)先約定，在其離職後收受請(qǐng)托人财物，構成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。
(五)共同受賄犯罪的認定
根據刑法關于共同犯罪的規定，非國家工(gōng)作(zuò)人員與國家工(gōng)作(zuò)人員勾結夥同受賄的，應當以受賄罪的共犯追究刑事(shì)責任。非國家工(gōng)作(zuò)人員是否構成受賄罪共犯，取決于雙方有無共同受賄的故意和(hé)行爲，國家工(gōng)作(zuò)人員的近親屬向國家工(gōng)作(zuò)人員代爲轉達請(qǐng)托事(shì)項，收受請(qǐng)托人财物并告知(zhī)該國家工(gōng)作(zuò)人員。或者國家工(gōng)作(zuò)人員明(míng)知(zhī)其近親屬收受了(le)他(tā)人财物，仍按照近親屬的要求利用(yòng)職權爲他(tā)人謀取利益的，對(duì)該國家工(gōng)作(zuò)人員應認定爲受賄罪，其近親屬以受賄罪共犯論處：近親屬以外(wài)的其他(tā)人與國家工(gōng)作(zuò)人員通謀，由國家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務上(shàng)的便利爲請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人财物後雙方共同占有的，構成受賄罪共犯，國家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務上(shàng)的便利爲他(tā)人謀取利益，并指定他(tā)人将财物送給其他(tā)人。構成犯罪的，應以受賄罪定罪處罰。
(六)以借款爲名索取或者非法收受财物行爲的認定
國家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務上(shàng)的便利以借爲名向他(tā)人索取财物，或者非法收受财物爲他(tā)人謀取利益的.應當認定爲受賄。具體認定時(shí)，不能(néng)僅僅看(kàn)是否有書面借款手續，應當根據以下(xià)因素綜合判定：(1)有無正當、合理(lǐ)的借款事(shì)由;(2)款項的去向;(3)雙方平時(shí)關系如何、有無經濟往來(lái);(4)出借方是否要求國家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務上(shàng)的便利爲其謀取利益;(5)借款後是否有歸還的意思表示及行爲;(6)是否有歸還的能(néng)力;(7)未歸還的原因;等等。
(七)涉及股票受賄案件的認定
在辦理(lǐ)涉及股票的受賄案件時(shí)，應當注意：(1)國家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務上(shàng)的便利，索取或非法收受股票，沒有支付股本金(jīn)，爲他(tā)人謀取利益，構成受賄罪的，其受賄數額按照收受股票時(shí)的實際價格計(jì)算(suàn)。(2)行爲人支付股本金(jīn)而購買較有可能(néng)升值的股票，由于不是無償收受請(qǐng)托人财物，不以受賄罪論處。(3)股票已上(shàng)市且已升值，行爲人僅支付股本金(jīn)，其“購買”股票時(shí)的實際價格與股本金(jīn)的差價部分應認定爲受賄。